近日，國內(nèi)鋰資源龍頭贛鋒鋰業(yè)的9個鋰礦項目特許權(quán)被墨西哥政府取消一事，在業(yè)內(nèi)引發(fā)關(guān)注。

贛鋒鋰業(yè)公布的公司半年報顯示，今年8月，墨西哥礦業(yè)總局（DGM）向贛鋒鋰業(yè)墨西哥子公司發(fā)出了正式取消9個鋰礦特許權(quán)的決定通知。隨后，贛鋒鋰業(yè)及墨西哥子公司已經(jīng)向墨西哥經(jīng)濟部針對上述決議提起行政復(fù)議。

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據(jù)澎湃新聞記者從贛鋒鋰業(yè)方面最新了解，在提出行政復(fù)議后，目前公司并沒有得到墨西哥政府方面進一步的消息。另有接近贛鋒鋰業(yè)的人士處告訴澎湃新聞記者，目前事態(tài)的最大變數(shù)或來自于墨西哥將于明年舉行的新一輪總統(tǒng)大選。按照墨西哥法律，總統(tǒng)不得連任。現(xiàn)任總統(tǒng)洛佩斯的6年任期將于明年9月結(jié)束。

9月7日，國內(nèi)資深土地礦業(yè)律師吳永高在接受澎湃新聞記者采訪時進一步表示，從行為性質(zhì)來看，墨西哥礦業(yè)總局取消已授予的鋰礦特許權(quán)必須基于墨西哥《礦業(yè)法》明確規(guī)定的事由。如無正當事由，墨西哥政府的行為不僅已經(jīng)違反墨西哥憲法，且將可能違反中國和墨西哥政府簽署的雙邊投資協(xié)定中規(guī)定的國民待遇以及公正和公平待遇標準條例。

對于贛鋒鋰業(yè)可以采取的應(yīng)對措施，吳永高表示，“除了提出行政復(fù)議，投資者還可以利用雙邊投資協(xié)定約定的投資仲裁機制維護自身合法權(quán)益，也可通過向保險公司索賠的方式減少損失。”

“流年不利”

一位接近贛鋒鋰業(yè)的人士在評論此事時感慨，“流年不利”。

2021年5月，贛鋒鋰業(yè)全資子公司上海贛鋒以不超過億英鎊的交易金額對Bacanora公司進行要約收購。后者旗下主要資產(chǎn)為位于墨西哥的鋰黏土Sonora項目，也是目前全球最大的鋰資源項目之一。

根據(jù)Sonora項目的可行性研究報告，該項目總鋰資源量為約合882萬噸碳酸鋰當量，規(guī)劃的主要鋰產(chǎn)品為氫氧化鋰。

2022年8月，贛鋒鋰業(yè)宣布上海贛鋒完成了對Bacanora公司的要約收購，并持有100%股權(quán)。同年12月，贛鋒鋰業(yè)稱這項要約收購已獲墨西哥政府批準。

根據(jù)贛鋒鋰業(yè)本次公告，Sonora項目由其在墨西哥注冊的三家控股子公司實體持有（合稱“墨西哥子公司”），同時贛鋒鋰業(yè)相應(yīng)地通過在英國和加拿大設(shè)立和運營的實體全資擁有墨西哥子公司。

2022年4月及2023年5月，墨西哥政府批準了礦業(yè)法修正案（簡稱“礦業(yè)法改革”），禁止鋰礦特許權(quán)，將鋰礦列為戰(zhàn)略領(lǐng)域，并將從事鋰礦開采經(jīng)營的專有權(quán)授予一家國有實體。

雖然贛鋒鋰業(yè)立刻與墨西哥政府交涉表示，該項目的特許權(quán)不會受到這些改革的影響，因為這些特許權(quán)是在礦業(yè)法改革頒布之前授予的，與墨西哥憲法規(guī)定一致。

然而，墨西哥礦業(yè)總局（DGM）仍然發(fā)起了對墨西哥子公司持有的9個鋰礦特許權(quán)的復(fù)核，其中包括Sonora項目的主要鋰礦特許權(quán)。根據(jù)DGM的說法，若墨西哥子公司未在規(guī)定時限內(nèi)提交充分證據(jù)以證明在2017年至2021年期間按時履行了鋰礦特許權(quán)開發(fā)的最低投資義務(wù)，將面臨取消上述鋰礦特許權(quán)的風險。

贛鋒鋰業(yè)稱，事實上墨西哥子公司的礦山開發(fā)投資遠大于墨西哥法律規(guī)定的最低投資義務(wù)，且墨西哥子公司每年在規(guī)定的期限內(nèi)定期向DGM提交了2017年—2021期間的年度報告，詳細說明了運營情況，墨西哥政府從未提出過任何異議，直到2023年8月，DGM才通知公司，稱公司沒有滿足最低投資義務(wù)，并取消9個鋰礦特許權(quán)。

墨西哥政府的行為或已構(gòu)成違憲，且違反雙邊投資協(xié)定

對于墨西哥政府此番行為的性質(zhì)、贛鋒鋰業(yè)未來可以采取的應(yīng)對措施，9月7日，北京金誠同達律師事務(wù)所高級合伙人、國內(nèi)資深土地礦業(yè)律師吳永高在接受澎湃新聞記者采訪時，給出了詳細分析。

在吳永高看來，從此事的性質(zhì)來看，首先，墨西哥政府對礦業(yè)法進行修訂不得影響已授予的鋰礦特許權(quán)，否則將違反憲法規(guī)定的法不溯及既往原則。根據(jù)墨西哥《憲法》第14條的規(guī)定，任何損害個人或?qū)嶓w的法律均不得溯及既往。

2022年4月20日和2023年5月8日，墨西哥政府對《礦業(yè)法》進行了兩次修訂，將鋰列為戰(zhàn)略性礦產(chǎn)，宣布實施鋰礦國有化，禁止向私人授予鋰礦特許權(quán)。隨后，墨西哥總統(tǒng)宣布將對所有已授予的鋰礦特許權(quán)進行審查。

“墨西哥政府頒布的鋰礦國有化政策不得影響已授予的鋰礦特許權(quán)的持有人的權(quán)利，否則將違反憲法規(guī)定的法不溯及既往原則。”吳永高表示。

其次，墨西哥礦業(yè)總局取消已授予的鋰礦特許權(quán)必須基于《礦業(yè)法》明確規(guī)定的事由。

根據(jù)墨西哥現(xiàn)行《礦業(yè)法》第7條的規(guī)定，礦業(yè)特許權(quán)的取消屬于經(jīng)濟部（Secretaría de Economía）的職權(quán)范圍。經(jīng)濟部下設(shè)礦業(yè)總局（Dirección General de Minas），具體負責作出取消礦業(yè)特許權(quán)的決定。

墨西哥《礦業(yè)法》第42條和第55條列出了導(dǎo)致礦業(yè)特許權(quán)被取消的原因，包括連續(xù)兩年未繳納費用、連續(xù)兩年未提交報告、授予特許權(quán)后一年內(nèi)未開工、連續(xù)兩年未實施礦業(yè)活動、未遵守《礦業(yè)法》和《礦業(yè)條例》的規(guī)定等。《礦業(yè)條例》第59條針對礦業(yè)特許權(quán)的最低投入金額進行了明確規(guī)定。

吳永高表示，“墨西哥礦業(yè)總局取消已授予至贛鋒鋰業(yè)的鋰礦特許權(quán)，必須基于《礦業(yè)法》明確規(guī)定的事由。礦業(yè)總局認為贛鋒鋰業(yè)未按時履行最低投資義務(wù)，如贛鋒鋰業(yè)提供充分的證據(jù)證明其已履行最低投資義務(wù)，礦業(yè)總局不得據(jù)此取消贛鋒鋰業(yè)的鋰礦特許權(quán)。”

再次，無正當事由取消已授予的鋰礦特許權(quán)，墨西哥政府將可能違反雙邊投資協(xié)定。

在投資保護方面，中國與墨西哥政府于2008年簽署的《關(guān)于促進和相互保護投資的協(xié)定》規(guī)定了國民待遇、最惠國待遇、公正和公平待遇以及完全的保護和安全待遇、征收和補償?shù)葪l款。

吳永高表示，“墨西哥礦業(yè)總局無正當理由取消已授予的鋰礦特許權(quán)，該行為可能構(gòu)成一種‘征收’，而且違反了雙邊投資協(xié)定中約定的國民待遇以及公正和公平待遇標準。”

除了行政復(fù)議，企業(yè)還可以做些什么？

在遭遇墨西哥政府的不公正待遇后，贛鋒鋰業(yè)和子公司已經(jīng)向墨西哥經(jīng)濟部提出行政復(fù)議。而吳永高也進一步表示，在復(fù)議期間贛鋒鋰業(yè)可不執(zhí)行礦業(yè)總局作出的取消決定，未來公司還可利用雙邊投資協(xié)定約定的投資仲裁機制維護自身合法權(quán)益。

如墨西哥政府的不當行政行為違反雙邊投資協(xié)定中關(guān)于投資保護的義務(wù)，使投資者遭受損失，投資者可以依據(jù)雙邊投資協(xié)定中的投資仲裁機制維護自身合法權(quán)益。

“我國和墨西哥均是《解決國家和他國國民之間投資爭端公約》的締約國，投資者可以依據(jù)《關(guān)于促進和相互保護投資的協(xié)定》的規(guī)定將投資爭議依據(jù)ICSID的仲裁規(guī)則提起仲裁。”吳永高說。

投資者在提請仲裁前，應(yīng)當完成“用盡當?shù)鼐葷薄ⅰ芭c墨西哥政府進行為期6個月的磋商和談判”等仲裁前置程序。同時，投資者應(yīng)當注意提交仲裁的時效性要求，應(yīng)當于其首次獲悉或應(yīng)當獲悉產(chǎn)生該爭端的事件之日起不遲于3年內(nèi)將爭端提交仲裁。

此外，如投資者已投保海外投資保險，投資者還可通過向保險公司索賠的方式減少損失。

海外投資保險承保的風險通常包括征收、匯兌限制、限制、戰(zhàn)爭及政治暴亂、違約。“征收”一般是指東道國采取國有化、沒收、征用等方式，剝奪投資項目的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)，或投資項目資金、資產(chǎn)的使用權(quán)和控制權(quán)。

“墨西哥礦業(yè)總局無正當理由取消已授予的鋰礦特許權(quán)，該行為可能構(gòu)成一種‘征收’，如投資者投保了海外投資保險，應(yīng)及時與保險公司溝通并按保單要求提出索賠申請。”吳永高表示。

值得注意的是，在南美鋰礦項目遭遇重大挫折后，贛鋒鋰業(yè)并未放緩全球屯鋰的腳步，而是立馬將眼光朝向了非洲。

就在9月6日晚，贛鋒鋰業(yè)公告，擬由公司全資子公司贛鋒國際以認購新股的方式對Mali Lithium .增資不超過億美元，用于非洲馬里Goulamina鋰輝石礦項目后續(xù)的項目建設(shè)和資本支出。增資完成后，贛鋒國際將持有Mali Lithium %股權(quán)，從而間接持有Goulamina鋰輝石礦項目55%權(quán)益。

據(jù)了解，Goulamina鋰輝石項目資源量估計達714萬噸LCE，高于贛鋒鋰業(yè)當前主力礦山澳洲Mount Marion鋰輝石項目的萬噸LCE。

贛鋒鋰業(yè)當前主力礦山澳洲Mount Marion鋰輝石項目

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